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          簡談量刑情節適用的若干法律理由

          導讀:
          摘 要:量刑情節的適用是量刑活動中重要的內容之一。正確適用量刑情節是確保量刑公正的前提。筆者就單個量刑情節的適用,以及多個量刑情節并存的適用,談談個人的看法,以期對理論與實踐都有一定的借鑒作用。
            關鍵詞:量刑情節;適用;原則;酌定情節
            1002-2589(2011)34-0124-03
            關于量刑情節的研究,現在仍存在許多薄弱的環節。學者們一般僅涉及立法層面去發展完善量刑情節,但對司法完善卻較少提及。而且,完善研究往往沒有考慮到現實的可操作性,大都是面面俱到地簡單提一些倡議,理想化的色彩過于濃厚。因此對于量刑情節的研究與探討具有較強的理論作用與現實作用。
            一、量刑情節的法律界定與基本特征
            (一)量刑情節的法律界定
            目前,我國刑法學界還沒有在理論上對“量刑情節”的概念達成一致的認識。筆者就其中列舉一二,供大家評析。有學者認為,量刑情節是指定罪事實以外的,與犯罪人或其侵害行為密切相關的,影響行為社會危害性和行為人危險性程度,并進而決定處刑從寬從嚴或免除刑罰的各種具體事實情況。有學者認為,量刑情節是人民法院對犯罪分子量刑時,據以決定處刑輕重或免除處罰的各種情況。還有學者認為,量刑情節是指存在于犯罪全過程,決定對犯罪人是否處刑或處刑輕重,所依據的罪前、罪中和罪后的一系列情況和環節。
            筆者贊同第一種觀點,即量刑情節是指定罪事實以外的,與犯罪人或其侵害行為密切相關的表明行為社會危害性程序和行為人人身危險性程序,并進而決定是否適用刑罰的處罰寬嚴或免除處罰的各種具體事實情況。其功能是在定罪的前提下,并在相應法定刑的范圍內或基礎上,決定從嚴從寬處罰或者免除處罰,其內容除犯罪事實以外,還包括罪前表現及罪后態度。
            (二)量刑情節的基本特征
            量刑情節指在行為定性沒理由的前提下,決定對行為人如何判處刑罰的情節。如果說,定罪情節決定了行為的社會危害性與行為人的主觀惡性的基本情況,由此決定了對行為人是否需要定罪,并決定了與該行為相適應的法定刑幅度的話,那么,量刑情節就是在此基礎上,具體說明行為的社會危害性的確定的量以及行為人的主觀惡性的具體程度,由此決定在法定刑的幅度內選擇具體刑罰點。也就是說,量刑情節反映著犯罪的社會危害性與人身危險性的大小。與定罪情節相對應,量刑情節有以下特點。
            第一,范圍的廣泛性。與定罪情節不同,量刑情節不僅與犯罪構成事實有密切的關系,而且包括犯罪構成事實以外的對行為的社會危害性與人身危險性有關的所有事實,無論是罪前事實、罪中事實、罪后事實,都有可能成為量刑情節的內容。量刑情節的這種范圍的廣泛性說明,量刑情節的范圍比定罪情節的范圍要大得多。
            第二,注重行為事實的非基本方面與非行為本身的事實。如果說,定罪情節注重行為事實的基本方面,那么,量刑情節就是注重行為事實的非基本方面以及非行為本身的事實。在定罪的時候,由于與一定的法定刑幅度相對應的不是事實的一個點而是一個幅度,因而與一定的法定刑幅度相對應的行為也不是一個特定的點,而是一個范圍,在這個范圍內,無論行為有什么差異,都不影響成立特定的犯罪形態。即只要具備成立該行為的最低限定要求,作為定罪來說,就是具備了充分條件,而作為質與量相統一的事實,卻存在著差異,甚至是重大差異,這種差異對定罪沒有影響,但這種差異影響行為的社會危害性程度與人身危險性程度,因而對量刑有重要影響,這種在定罪中不起作用,卻能夠對量刑有影響的行為事實的非基本方面,就是行為事實作為量刑情節的具體內容。
            第三,起作用方式的獨立性。這種獨立性主要表現在:每一個具體的情節都可以不依賴于其他情節而單獨對量刑發生影響。當然,并不排除對多個情節綜合考慮起作用的情況,或者說,這種情況是經常存在的,但并不能因此使某一個情節失去單獨起作用的可能性。
            二、量刑情節的具體適用
            (一)單個量刑情節的適用
            根據不同的劃分標準,量刑情節可以有不同的分類。如以是否有法律明文規定為標準,可分為酌定量刑情節和法定量刑情節。法定量刑情節又可分為“應當”情節和“可以”情節。根據量刑情節功能的不同,總體上可分為從寬處罰情節和從重處罰情節。從寬處罰情節具體又可分為從輕、減輕或者免除處罰情節。
            1.“應當”情節、“可以”情節以及酌定情節的適用
            (1)“應當”情節的適用
            “應當”情節是指刑法或司法解釋明文規定在量刑時必須予以適用的情節,相關條文通常冠以“應當”二字以表示硬性規定,具有法律規定的明確性和裁判上的確定性。在量刑時,法官必須按照法律規定予以考慮,不能另作其他選擇。對于具有法定應當從輕、減輕或者免除處罰情節的,必須依法予以從輕、減輕或者免除處罰;對于具有法定應當從重處罰情節的,也必須依法從重處罰。有時雖然情節前不加“應當”二字,但司法實踐中在具體量刑時往往也是必須適用的。
            (2)“可以”情節的適用
            “可以”情節是針對一般情況而言,或者是原則性的規定,主要表明法律上的一種偏向性,而不完全排斥具體裁判上法官的可選擇性。但也不并非簡單地認為,既然是可以適用,那就意味著是不是也可以不適用。筆者認為,既然法律已作出了明確規定,那就意味著一般情況下應當適用該情節,若是不適用該量刑情節,那么必須給出充足理由。那種認為“應當”情節的適用當然優先于“可以”情節的適用的觀點是值得商榷的。量刑情節適用的若干法律理由論文資料由論文網http://www.beijingfeeling.com提供,轉載請保留地址.對于具有法定可以從輕、減輕或者免除處罰情節的,在量刑時一般也應當依法予以考慮的。
            (3)酌定情節的適用
            酌定情節是指法律沒有明文規定,而是由法官根據具體案件情況認定是否適用的情節。有人認為,法定情節理應優先于酌定情節的適用。對此,本文不敢茍同。筆者認為,量刑情節在不同案件中具有不同的表現形式,衡量量刑情節對于處罰輕重的決定性,并不以法定情節或酌定情節為標準,而是以該情節所表明的人身危險程度和社會危害性程度為根本依據。司法實踐也表明,很多情況下,酌定情節對量刑情節的影響力并不亞于法定情節。此外,刑法和司法解釋對犯罪構成要件的危害行為、危害結果或者犯罪數額等均有一個起碼的要求,超出定罪起碼要求的部分,即行為人多次實施同種危害行為,或者造成多個同種危害結果,或者犯罪數額在法定的或者司法解釋數額幅度中間線以上的等等,都屬于酌定量刑情節的范疇,
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