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          對于論公司中小股東的法律保護

          導讀:)中小股東自身存在的理由  公司的大股東(控股股東)在公司中依據其絕對多數的股份份額,在公司自治事項范圍內享有絕對的表決權。或者通過人事的安排,如通過安排董事對公司事務執行參與來對公司進行制約。而有限責任制度在客觀上將投資風險的數額限制在投資份額之內,但對紅利分配卻無影響。而中小股東自身投機性較強,往往注重
          1006-7833(2012)01-278-02
            
            
            摘 要 當制約股東和中小股東利益產生沖突時,為尋求自身的私人利益,大股東就有濫用公司制約權的激勵,甚至不惜以犧牲公司和小股東利益為代價。既然現有的資本多數決原則賦予了多數股東優越的地位,賦予了其濫用制約權侵害公司和小股東利益的機會,又沒有其它更完美的股東表決機制可以替代,那么就應在堅持該原則的基礎上,對處于弱勢地位的少數股東做出相應的彌補,以實現股東間關系的制衡,并最大限度地實現股東之間的實質正義。
            關鍵詞 公司法 制約股東 股東利益 股東保護
            
            一個國家或地區的資本市場, 對以中小股東為代表的投資者的權益保護的效果,將直接影響到其市場效率。中小股東的投資是公司資本最重要的和最本質的來源,沒有中小股東的信任, 整個社會的經濟投資和發展都會受到削弱,這是現代各國市場經濟法則的共識。目前,在現今中國大股東掠奪中小股東利益的行為在較為普遍,大股東以占用公司資金,擔保轉移風險以及各種形式的關聯交易等多種方式掠奪中小股東的利益。隨著中國經濟的發展,新的法律、法規增設了多項重要措施加強了對中小股東權益的保護,如累積****制度、知情權、公司解散請求權以及股東訴權等,全面增強了對中小股東權益的保護,筆者對相關內容和法律進行評論。
            一、中小股東權益受損的理由
            (一)信息占有的不對稱
            在股權分散的國家,股東之間的利益往往具有同質性,每個股東都以其持有的股份對公司主張剩余索取權,由于股東對的搭便車心理,集體理由,以及股東大會的非常設性。股東對公司的參與不足,故而形成經營者與股東群體之間的****理由。而在股權集中的國家,制約股東可以憑借其占制約地位的股權,或通過委派其代言人于董事會,可以獲得公司經營事務和財務方面的信息,實現對信息的壟斷,形成制約股東與小股東之間談判實力的失衡,從而能夠實現對公司經營事務的支配。
            (二)資本多數決原則的濫用
            資本多數決,是公司從人合性發展到資合性的產物,在人合性的企業中,投資者進行決策是奉行“一人一票”的表決制度,無論資本之多寡。資合性質的企業中對外承擔信用基礎的是企業資本的多寡,故在公司決策當中以資本多數決作為表決機制。資本多少決在某種作用上,可以推動企業的融資,可以使得具備商業經營才能的股東憑借資本多數決參與企業的經營管理,并且資本多數決能夠提高企業表決的效率,避開人合性企業之間股東之間的不同爭議使得決議久拖不決。但是,當大股東與小股東利益不同質時,即大股東的目標曲線與小股東的目標曲線不一致時,例如關聯交易,通過資本多數決原則大股東可以合法地將自己的意志上升為公司意志,使少數股東依其股份所享有的表決權變得毫無作用,從而削弱了少數股股東參與公司重大決議表決權的力度,使小股東的意志難以對公司的決策產生實質性的影響,使小股東的意志與其財產狀態相分離。
            (三)中小股東自身存在的理由
            公司的大股東(控股股東)在公司中依據其絕對多數的股份份額,在公司自治事項范圍內享有絕對的表決權。或者通過人事的安排,如通過安排董事對公司事務執行參與來對公司進行制約。而有限責任制度在客觀上將投資風險的數額限制在投資份額之內,但對紅利分配卻無影響。而中小股東自身投機性較強,往往注重交易價格,漠視公司整體利益,缺乏參與公司治理的熱情,往往通過觀察股票價格的波動,來適時轉讓股份,獲得股份轉讓的價差來實現資本的增值或減少損失。公司的中小股東由于持有股份份額少,并且在股份普遍分散的情況下,中小股東對公司事務的執行情況呈現出漠不關心的態度,這客觀為制約股東濫用其優勢地位創造了一種缺乏股權制衡的環境。同時在資本市場越發發展的今天,大量的投資者通過委托專業基金****人管理財產,而基金管理人注重的是各投資對象的盈利狀況,卻對公司內部治理缺乏熱情,正如一些學者形象所言“用腳****”。可是對公司治理有著熱情的股東能通過表決權的行使決定公司自治事項,或者通過人事安排參與甚至制約公司管理,從而導致制約股東的意思上升為公司的意思,制約股東的所制約資本從自身持有的有限資本擴展為公司的全部資本。一旦在缺乏監督或者監督無力的情況下,制約股東濫用其權利就會造成對公司以及少數股東的損害。
            二、中小股東保護的履行機制
            法學家孟德斯鳩說過:每一個有權力的人都趨于濫用權力,而且還趨于把權力用到極致,這是一條亙古不變法的經驗,為了防止濫用權力就必須用權力來監督權力。孟氏所言同樣適用于公司治理當中,事實上公司常被視為一個小的社會,權力制衡也成為了公司治理的一個基本原則。在股權集中的公司當中,擁有公司制約權的大股東其利益并非一直都會同小股東的利益同質,當制約股東和小股東利益產生不一致時,作為經濟人的制約股東就會為尋求自身的私人利益的最大化,從而濫用公司制約權,犧牲公司和小股東利益。既然,制約股東的制約權會有被濫用的可能,那么就應當通過對制約權的使用制定出規則與標準,以及賦予小股東與之對抗的權利甚至于某種情形下退出公司的權利以避開受到損害。通過借鑒國外立法,筆者認為可以通過以下幾方面的法律制度來約束制約股東,以保護中小股東利益:1.對制約股東表決權的修正;2.賦予少數股東法定的權利;3.確保董事的獨立性;4.中小股東訴權。
            (一)修正制約股東表決權
            1.表決權限制制度。(1)強式表決限制。指通過立法將大股東的表決權減至其股權的財產利益份額之下,從而使得小股東的表決權的到相應的擴張。其目的在于通過弱化大股東的表決權來實現對小股東的保護。除了德國和日本,許多國家都允許此種形式的表決限制。(2)弱式表決限制。將制約股東的表決權限制在其所持有的財產份額上。弱式表決限制通過確保大股東在沒有獲得同量的****收益權時無法制約公司來保護小股東。
            2.表決權回避制度。股東表決權排除制度,又稱為股東表決權回避制,或表決權排斥制度,它指某股東與股東大會討論的決議事項有利害關系時,該股東或其****人不得就其所持有的股份行使表決權,也不得****其他股東行使表決權的制度。表決權回避制度的產生可基于“每個人都不得成為審判自己的事務的法官”這一原則。如果股東在行使表決權時偏重個人利益,將違背表決權為共益權這一本質特征。而當股東與公司利益存在利害關系時,股東很難在股東會議表決時公正地****。所以,當股東與股東會表決事項
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