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          簡論“外國法無法查明”時法律適用理由

          導讀:“外國法無法查明”時法律適用理由
          “外國法無法查明”時法律適用問題探究【摘要】2011年4月1日起施行的《中華人民共和國涉外民事關系法律適用法》對外國法無法查明理由做了較為明確的規定簡論“外國法無法查明”時法律適用理由,體現了意思自治原則,具有一定的突破性,是我國處理涉外訴訟的一大進步。但是我國法院在司法實踐中顯示出了濫用“外國法無法查明”的傾向。法院往往輕易地作出外國法無法查明的認定,從而最后在案件中適用法院地法。這不僅會造成了權力的濫用,直接關系到案件的審理和判決結果,進而影響到國際民事訴訟中當事人的權利和義務,造成了案件的不公正解決也關系到我國處理涉外民商事糾紛的發展進程。文章從我國的涉外民事法律關系適用法規定出發,對“外國法無法查明”的法律適用實踐目前狀況進行分析,探析外國法無法查明時法律適用制度的完善。
            【關鍵詞】外國法無法查明;實踐目前狀況;理由;制度完善
            1006-0278(2013)07-139-01
            一、我國法院對“外國法無法查明”的認定方式
            外國法內容的查明,又稱外國法內容的確定,是指一國法院根據本國沖突規范指定作為準據法的某一外國法時,對該外國法的具體內容應如何確定適用。
            第一,“當事人未提供外國法的證明”在所有“外國法無法查明”的案件中都構成法院作出該認定的理由或主要理由。
            第二,法院未告知或催促當事人提供外國法的證明藝甚至對當事人提供的有關材料未予注意,就以當事人沒有提供,外國法的證明”為由作出“外國法無法查明”的認定。
            第三,法院對當事人查明外國法的行為以及當事人提供的外國法資料采用嚴格的審查標準,以各種理由認定外國法無法查明而最終適用法院地法。
            第四,法院并不進行外國法查明的行為就直接認定外國法無法查明。
            二、外國法無法查明的司法目前狀況
            不管是從之前的司法實踐來說,還是從《法律適用法》的立法規定來說,外國法的無法查明都只是我國法院適用外國法中的例外情況,只有在法官或當事人經過了努力仍無法獲得或確定外國法的內容的時候,才有可能放棄外國法的適用而選擇適用法院地法。但我們發現在我國的司法實踐中,一些法院顯示出了一種濫用“外國法無法查明”的傾向。外國法無法查明之規定在不少案件中實際上成為了我國法院限制外國法適用的手段,導致法律規定的沖突規范適用的目的落空。如有學者對20世紀80年代至90年代我國法院審理的62件涉外民商事案件的法律適用進行實證調研,發現其中適用中國法律的高達58件(其中有20件案同時適用中國法律和國際慣例或單獨適用了國際慣例),適用外國法律的僅4件,僅占案件總數的5%。最高人民法院曾抽樣調查了2001-2002年公布在最高人民法院公報!中國涉外商事海事審判網站上的50件涉外商事裁決文書,發現適用中國法律的高達45件。這一理由甚至成為了當前制約我國沖突規范實施和涉外民商事審判實踐發展的一個瓶頸。
            三、我國外國法內容無法查明制度的完善
            針對以上理由,我國外國法內容查明制度可以從以下幾個方面做相應的完善。
            (一)明確外國法內容查明的責任劃分,堅持當事人查明為主、法院查明為輔的原則
            在訴訟實踐中,法律適用理由往往是當事人爭議的焦點,在此理由上應堅持誰主張誰負責舉證的原則。當事人負有證明外國法的責任,只是說當事人在此理由“外國法無法查明”時法律適用理由論文資料由論文網http://www.beijingfeeling.com提供,轉載請保留地址.上具有主動性,但是具體通過何種途徑去查明外國法可以由當事人根據具體情況做出選擇,當事人可以通過自力查明(包括委托中外法學專家查明),有需要時還可以申請法院依職權查明或者由法院通過其他官方途徑委托查明。法院應根據當事人的申請盡到具體的查明義務,對當事人合理的申請,法院無法查明外國法內容時,應作出具體的解釋,而并非敷衍搪塞。
            (二)明確當事人查明外國法時的舉證程序
            在立案受理后,法院應明確告知主張適用外國法的當事人相關的舉證程序,如所提供的相關外國法律或判例,必須經過所在國公證機關進行公證,以確認相關法律或判例在所在國的效力;然后經我國有權機關翻譯成中文,并由我國的公證機關予以公證,經過上述程序當事人才能向法院提交相應的中英文文本。
            (三)在努力查明外國法內容的原則之下,可以對司法解釋中救濟適用的規定有所變通
            為提高訴訟效率,法院可以為當事人規定一個合理的期間使其通過各種途徑去查明外國法律,若在該期間內沒有查明外國法,也沒有申請法院委托查明,法院可以直接適用中國的法律進行審理。這是對外國法無法查明時的救濟。從正在起草的《中華人民共和國民法(草案)》也可以看出這一趨勢,該草案第九章第十二條規定“依照本法規定應適用的法律為某外國法律,中華人民共和國法院、仲裁機構或者行政機關可以責成當事人提供該國法律,也可以依職權查明該外國法律。當事人不能提供或者法院、仲裁機構、行政機關無法查明該外國法律,可以適用中華人民共和國相應的法律。
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