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          研究以法律思維《專利法》第三十三條的合理適用(下)

          導讀:以法律思維《專利法》第三十三條的合理適用(下)合理性應如何把握。  六、比較法研究及深思  1、歐洲模式  歐洲專利公約第123條第(2)項規定:“歐洲專利申請或歐洲專利的修改,不得含有超出原始申請內容的主題。”其專利審查指南中規定:“如果申請內容的所有轉變導致本領域技術人員看到的信息從原申請的信息中(即使考慮了對本領域技術人員來說隱含公開的內容)不能直接
          以法律思維探索《專利法》第三十三條的合理適用(下)前文對于如何將現行《專利法》第三十三條的審查標準合理適用于案例實踐提出了需要考量的幾個方面。然而,為清醒面對外部爭議,需要進一步反思的是,是否做到以上幾個方面就已經足夠。這里,將我國的標準置身于目前世界上最有代表性的兩種審查模式中進行對比分析,進而結合我國司法判決提出的不同觀點,考察《專利法》第三十三條審查標準在我國現有法律框架下適用的合理性應如何把握。
            六、比較法研究及深思
            1、歐洲模式
            歐洲專利公約第123條第(2)項規定:“歐洲專利申請或歐洲專利的修改,不得含有超出原始申請內容的主題。”其專利審查指南中規定:“如果申請內容的所有轉變導致本領域技術人員看到的信息從原申請的信息中(即使考慮了對本領域技術人員來說隱含公開的內容)不能直接并且毫無疑義地導出,那么應當認為這種修改超出了原始申請的內容,因此不能被允許。”
            這里應注意的是,歐洲對于修改采用的是“直接并且毫無疑義地導出”的標準,其標準與我國十分一致,其差異在于明確提出關注原始申請中“隱含公開的內容”。在判例T823/96中,其申訴委員會認為,“隱含公開的內容”是指沒有明確記載但是根據明確記載的內容可以清楚地、毫無疑義地導出的信息,在判斷權利要求的修改能否接受時必須同時考慮公知常識的內容以決定從申請文件明確記載的內容中能清楚地、毫無疑義地導出什么內容。其CASELAW中記載的判例在審查標準的掌握尺度雖不一定與我國專利實踐一些案件體現出標準相同,似乎賦予了申請人的修改空間略大,但差異可能源自其以判例的形式將依據公知常識從申請文件明確記載的內容中能清楚地、毫無疑義地導出的內容寫入申請文件的修改方式予以固化和提倡,這與我國強調判斷主體的所屬領域技術人員的定位的內在要求是不矛盾的。再者,中歐兩局專利申請狀況、審查資源配置和人員狀況以及后續司法救濟程序設置等存在明顯差異,一些案件的標準執行尺度存在差異是正常的。
            2、美國模式
            美國借助書面描述要求(Written Description Requirement)達到從立法的層面采取不同政策處理權利要求的修改理由和說明書的修改理由的目的。
            首先,美國法典第35篇第132節(相當于我國的《專利法》第三十三條,后稱35 U.S.C. §132)規定的是,“修改不應在發明的公開中引入新的內容”;而美國專利審查程序手冊 2163.07節規定的是:“如果將新的主題加入到專利公開內容中,不論是在摘要、說明書或附圖中,審查員應恰當地依據35 U.S.C.§132或者251反對這種引入,并要求申請人予以刪除。如果在權利要求中加入新的主題,審查員應依據35 U.S.C.§112的第一段的書面描述的要求予以駁回。”
            可見:美國做法是以不同的標準對待針對說明書和權利要求書的修改,其特色在于:對于權利要求的修改要考察的是新的或者修改的權利要求是否得到原申請中對發明的描述的支
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