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          試議涉外不當得利法律適用

          導讀:法的確定。  二、理論上涉外不當得利的法律適用規則  理論上關于涉外不當得利的法律適用主要有以下幾種規則:  (一)適用事實發生地法  受“場所支配行為”這一古老法律原則和20世紀上半葉在普通法國家占主導地位的“既得權”理論的共同影響,不少學者都提出:不當得利之債應適用不當得利事實發生地法。該規則也被很多國
          摘要:涉外不當得利法律適用制度歷史悠久,其在世界各國的運用千差萬別。本文在介紹涉外不當得利法律適用制度及其適用理論的同時,結合我國法律對于涉外不當得利法律適用的規定,即《中華人民共和國涉外民事關系法律適用法》第四十七條所規定的內容進行評析,并對不完善之處給予了相應修改的倡議。
            關鍵詞:涉外不當得利 法律適用 意思自治
            作者簡介:田歌,北方工業大學2010級民商法方向研究生。
            1009-0592(2011)09-010-02
            由于全球化趨勢的推動以及跨國交往的急劇增加,但各國或各地區具有各自的民事法律制度、法律文化傳統,同時各國在一定范圍內相互承認對策略律的效力,因而出現法律沖突。涉外不當得利法律沖突正是在這種背景下產生的。
            一、涉外不當得利的法律適用
            在國際私法上,法律適用是指在國際民商事交往中,根據國際私法規范確定國際民商事案件應適用何種法律的過程。①法律適用之所以必須采用的理由是由于法律沖突的存在。而解決涉外不當得利的法律沖突的策略,即通過涉外不當得利的法律適用規則來尋求恰當的準據法來處理相應糾紛。因此,涉外不當得利的法律適用是指一國法院在處理涉外不當得利案件時,對與之有關且都主張管轄的各國法律的選擇或采納,即屬于對使用何種準據法的確定。
            二、理論上涉外不當得利的法律適用規則
            理論上關于涉外不當得利的法律適用主要有以下幾種規則:
            (一)適用事實發生地法
            受“場所支配行為”這一古老法律原則和20世紀上半葉在普通法國家占主導地位的“既得權”理論的共同影響,不少學者都提出:不當得利之債應適用不當得利事實發生地法。該規則也被很多國家的立法所采納。這種屬地性的法律適用規則由以下三個因素構成,且不同主張強調適用不同的因素:(1)不當得利起因行為發生地,《日本法例》第296條規定:因無因管理、不當得利或不法行為而產生的債權成立及效力,依其事實發生地法;(2)損害發生地;(3)利益發生地。匈牙利《國際私法法令》第35條規定:不當得利及其法律上的后果適用利益發生地法。不當得利事實適用發生地法的主要依據是:有關事件發生地的法律與不當得利之債有最密切的聯系。②
            (二)適用物之所在地法
            當不當得利涉及到不動產產權,或其因不動產交易而產生,且無其他法律與之有更密切聯系時,適用物之所在地法是一條被廣泛接受的規則。《戴西和莫里斯論沖突法》的第200條規定:“若不當得利的產生與不動產〔土地)的交易有關,則適用不動產所在地法。”適用物之所在地法的主要理由有:第一,當不當得利涉及到不動產產權時,或其因不動產交易而產生時,只有不動產所在地法能夠對之進行有效地調整、制約。第二,不動產對于其所在地國的社會經濟利益有重大影響。此外,適用物之所在地法還有一個不可忽略的優點,即當不當利益與不動產有關時,有些國家可能會將之識別為財產權或物權,而不是不當得利之債。因此,適用物之所在地法可以有效解決因定性沖突不同帶來的理由。③
            (三)適用合同的準據法
            在實踐中,大量的不當得利之債是產生在曾存在合同關系的當事人之間的。尤其是在合同被撤銷或宣告無效后,當事人之間經常會發生不當得利的返還理由。針對這種情況,有很多學者提出,如果不當得利的產生與合同有關,則應適用合同的準據法,但也有不少學者持反對意見。需要指出,即使是同樣主張適用合同之準據法的學者,在對如何解釋合同的準據法上,仍存在分歧。如《戴西和莫里斯論沖突法》采用的是客觀法,即合同的準據法是客觀上與合同有最密切聯系的法律,而不包括當事人自主選擇的法律。而茨威格特和美國《第二次沖突法重述》卻認為,如果當事人自始選擇了支配合同的法律,則該合同的準據法同樣適用于其后產生于當事人之間的不當得利之債。④
            從各種理論上的涉外不當得利法律適用規則可見,每一種規則雖然都有自己的突出強調點,但沒有一種規則是可以單獨完全解決涉外不當得立糾紛,而且采用單一規則解決涉外不當得利理由因其僵硬、呆板已不適應實踐的需要。
            三、對于我國《涉外民事法律適用法》第47條規定的評析
            (一)對于我國《涉外民事法律適用法》第47條規定的分析
            我國現行關于涉外不當得利法律適用的規定是《涉外法律適用法》第47條,即“不當得利、無因管理,適用當事人協議選擇適用的法律。當事人沒有選擇的,適用當事人共同經常居所地法律;沒有共同經常居所地的,適用不當得利、無因管理發生地法律。”由于我國在此之前并無關于涉外不當得利法律適用的規定,所以這一規定的實行彌補了我國法律的一項立法空白。以下將對我國涉外不當得利規則進行分析,從此條文可以得知:
            1.我國在處理涉外不當得利的法律適用糾紛時的法律選擇是具有順序的。首先是依當事人之間是否實行意思自治原則進行第一次篩選,如當事人之間已經協議選擇法律則以協議選擇的法律為準;但如當事人沒有選擇,則以當事人的共同居所地法進行第二次篩選,如沒有共同居所地,則只能適用不當得利發生地法律。
            2.我國的規定主要采用意思自治因素、當事人共同經常居所地以及不當得利發生地這三個連接點。
            (二)對于我國《涉外民事法律適用法》第47條規定的評價
            1.新規定彌補了我國關于涉外不當得利法律適用的空白,具有完善我國立法體系的積極作用。在新法規定中我國創新的使用了無限制的意思自治原則和屬于法定之債涉外不當得利法律適用論文資料由論文網http://www.beijingfeeling.com提供,轉載請保留地址.的不當得利相結合。而且考慮到屬人法不同法系理解不同以及國籍或住所難于確定的缺點,而明確使用經常居住地作為連接點,這使實際操作過程中更便于提高解決司法案件的效率。
            2.新法對于意思自治因素的規定盡管有不完善之處,但體現了一種立法趨勢。首先,我國采用的是與其他國家采用意思自治因素不同的規定,屬于無限制的意思自治,主要體現在法律的選擇上不僅可以選擇法院地法,也可以選擇其它國家的法律。我認為這種制度可以與其他國家規定的由合同準據法理論和有關法律關系的準據法理論共同調整的涉外不當得利法律適用的效果具有異曲同工之妙。如在涉外不當得利發生后,當事人可以自行確定他們的爭議是由于合同關系產生還是非合同關系產生的由于合同關系產生選擇可以適用合同準據法,而避開在僅僅適用由于合同關系或非合同關系而產生的多個可適用法律同時滿足而無法選擇的情況。尤其是對于國際交往
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