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          簡述我國管理層收購的主體限制及其法律機制

          導讀:具備信息優勢與議價優勢,他們可通過職務之便,有效地制約對自己有利的收購價格與收購時間,在選任****評估機構上具備完全的決定權,甚至將部分企業資產通過各種形式轉移到自己的職權部門或業務制約范圍。  四、完善我國管理層收購主體限制的立法與監管  (一)鼓勵管理者委托信托公司實施收購  隨著我國《信托法》、《信托
          摘 要 管理層收購產生于20世紀60-70年代的英國,其產生的動力源于國有企業私有化、企業集團多元化資產剝離等。管理層收購在我國的萌芽契機是20世紀80年代中后期,但其并非作為一種概念明確提出,而是成為國有企業改革的探索方式之一。管理層收購蘊含著巨大的商業利益與道德風險,因此針對國有資產流失的現象,國家開始規范管理層收購的主體資格。本分通過分析我國管理層收購的現行法律機制,從宏觀的角度進一步探討我國應對管理層收購實施主體限制的機制完善與創新。
            關鍵詞 管理層收購 主體限制 法律機制
            作者簡介:張楠,中山大學2008級經濟法專業研究生課程班。
            1009-0592(2012)01-198-02
            
            一、我國管理層收購的目前狀況簡介
            管理層收購(MANAGEMENT BUY-OUTS,簡稱MBO)是一種新興的公司并購方式,發端于20世紀60-70年代的英國,后陸續發展至歐洲其他國家與美國等資本主義國家。它是指公司管理層通過購買公司所有權而實現制約所管理公司的行為。
            管理層收購在世界范圍內逐步興起的成因很多。企業為降低交易成本、實現公司內部治理的公平性,其有效的建立基礎是企業所有權與經營權的分離。然而企業股東與管理者之間的利益必定不一致,導致二者的沖突積累到雙方的底線時,股東與管理者的平衡結構必定被打破而使公司發生變更。管理層的收購無疑為上述的矛盾激發提供了一定的緩沖。
            我國的管理層收購產生于20世紀80年代。1989年2月,國家體改委、財政部、國有資產管理局聯合發布了《關于出售國有小型企業產權的暫行辦法》,從法律上第一次給我國的管理層收購提供了實施空間,主要目的是為拯救和改造一批經營不善、瀕臨破產的中小型國有企業。1993年,****十四屆三中全會《關于建設社會主義市場經濟體制若干理由的決定》,當中提及“一般小型國有企業,有的可實施承包經營,租賃經營,有的可改為股份合作制,也可以出售給集體或個人”,此后各地企業開始嘗試多種手段完成企業產權的改革。1999年,********十五屆四中全會《關于國有企業改革發展若干重大理由的決定》明確提出了國有經濟戰略性調整的目標,具體提到“選擇一些信譽好,發展潛力大的國有控股上市公司,在不影響國家控股的前提下,適當減持部分國家股,所得資金由國家用于國有企業的改革與發展”。1998年開始,四通集團、沈陽雙喜壓力鍋公司等一批較有代表性的國有企業完成了管理層收購,2001年,粵美的作為第一家實施管理層收購的上市公司,成為了眾多國企啟動管理層收購時仿效的發展目標。
            二、我國管理層收購的主體限制及法律規定
            自管理層收購作為企業產權改革的方式在我國實踐以來,受到了西方國家管理層收購的理論基礎與操作案例的影響。同時,我國在管理層收購的主體限制及立法上,有著不同階段的傾向性與機制改善。
            (一)以自然人身份作為收購主體
            我國《證券法》第68條規定,上市公司管理層是“證券交易內幕信息的知情人員”,第70條明確規定:“知悉證券交易內幕信息的知情人員或非法獲取內幕信息的其他人員,不得買入或賣出所持有的該公司的證券。”因此,上述規定限制了公司管理層實現管理層收購,使得管理層以自然人身份實施收購的機會不大。
            (二)管理層發起設立投資公司作為收購主體
            由于以自然人身份實施管理層收購存在障礙,因此以公司作為收購主體成為管理層實現收購的主要形式。管理層通常新建一個殼公司,作為其實際制約人或股東,利用殼公司達到收購目的。《公司法》的第20條規定:“有限責任公司由五十個以下股東出資設立。”在實際操作中,如果實施MBO的管理層人數大于50人,該途徑仍然受限。
            (三)職工持股會作為收購主體
            20世紀90年代中,由于企業改制出現了內部職工股份,國家在1997年出臺了相關的部門規章對職工持股會進行管理,如《關于外經貿試點企業內部職工持股會登記管理理由的暫行規定》確認職工持股會的法律地位與設立程序。但職工持股會這一主體的特殊性作為管理層收購是否合法很快受到了社會各方的質疑。因為其作為社會團體不當以營利為目的,而職工持股會的運營顯然以投資利潤為歸宿,加之存在職工利用職工持股會非法套用銀行信貸、管理層與職工之間發生利益沖突等理由,國家從1999年停止了職工持股會的法人登記。
            三、監管機制存在的理由與不足
            我國目前對于企業管理層收購的態度未盡明朗,且呈嚴格化審批的趨勢,理由在于僅僅規范和事先審查管理層收購的主體,仍然會給管理層在實際操作中造成違背國家財產安全、侵犯公司股東利益與擾亂證券市場交易而留下可乘之機。歸根到底,管理層收購的主體審查,不僅應從主體的合法性進行立法監管,應當針對管理層收購這一行為的利害關系與影響宏觀市場的關聯性實行反思,其存在理由有以下:
            (一)短期套現
            收購價格有失公允。為減少交易成本、降低融資壓力,獲得更大的套現收益,管理層實施收購時通過各種會計手段調整公司的實際資產狀況,夸大債務、壓低利潤,使得收購價格嚴重低于每股凈資產的價值。
            (二)關聯交易
            我國國有企業的所有者長期虛化,與經營者的地位經常混淆,經營管理者往往利用其實際制約權與財產處分權,造成了內部人交易的氛圍。這種道德風險極可能驅使管理層利用關聯交易合法隱藏公司利潤、侵犯公司股東利益。
            (三)內部人交易
            由于管理層是企業****人與委托人的統一,當發生收購行為時,管理者為制約收購過程往往會具備信息優勢與議價優勢,他們可通過職務之便,有效地制約對自己有利的收購價格與收購時間,在選任****評估機構上具備完全的決定權,甚至將部分企業資產通過各種形式轉移到自己的職權部門或業務制約范圍。
            四、完善我國管理層收購主體限制的立法與監管
            (一)鼓勵管理者委托信托公司實施收購
            隨著我國《信托法》、《信托投資公司管理辦法》等法律規范的出臺實施,信托機構所具有的資金供給與需求雙方的法律地位使它可充分搭建一個便利的平臺,吸收廣泛的社會資金,委托專業團隊設計收購的周密方案,使得融資過程更規范、交易風險更容易制約,從而實現投資的收益最大化與安全性。另外,信托公司在履行必要的信息披露義務后,可作為管理層收購的受托人,為交易各方協調完成溝通、談判與項目信息保密工作,保障項目推進的穩定性。
            (二)拓寬融資渠道
            信托機構無疑為管理層收購提供了多種
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