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          對于從一起串通拍賣案的實證串通拍賣行為的法律規制

          導讀:
          摘要:某鄉鎮信用合作社要出售其一處門面房,其中一人串通他人,給予一定金錢補償,使其順利以底價拍得,后因群眾****而案發。該案件中,是否可以將拍賣也解釋為《刑法》第223條規定的投標,如果將拍賣解釋為投標是擴大解釋還是類推解釋?
            關鍵詞:招投標串通拍賣法律規制
            作者簡介:朱木之,江蘇省興化市人民檢察院。
            1009-0592(2011)08-075-01
            某鄉鎮信用合作社要出售其一處門面房,委托某拍賣公司進行拍賣,拍賣底價為80萬元。拍賣當日,參加拍賣的共10人,甲對其余九人提出,由其補償給其余九人每人五萬元,其余九人放棄競價,在拍賣時不舉牌競價,由甲舉牌以低價拍的該處房產,其余九人均表示同意。后在拍賣中,甲舉牌報價80萬元,其余九人按約定放棄競價,該處房產由甲順利以底價拍得,甲也按約定向其他九人每人補貼五萬元。后因群眾****而案發。
            對于本案,甲某等10人的行為該如何評價,有兩種分歧意見,一種意見認為,甲某等人的行為構成串通投標罪,理由是甲某等人的行為符合串通投標罪的特征,單純從語言學含義上講,拍賣就是一種投標,可以將拍賣解釋為投標;另一種意見認為,甲某等人的行為屬于串通拍賣,而刑法沒有規定串通拍賣罪,因此,不構成犯罪。
            評析意見:本案的焦點在于,是否可以將拍賣也解釋為《刑法》第223條規定的投標,如果將拍賣解釋為投標是擴大解釋還是類推解釋?筆者就這個理由談一點看法。
            一、招投標與拍賣有本質的區別
            (一)概念和內涵不同
            投標是指在承包建筑工程或承買大宗商品、受讓財產權利時,承包人或賣主按照招標公告的標準和條件提出價格,填具標單,參與競爭的行為。拍賣則是指以公開競價的形式,將特定的物品或者財產權利轉讓給最高應價者的買賣方式。拍賣是選擇出價最高者,是選擇買方;而招投標是選擇承包人或者賣家,從法律關系上看,二者是相反的。
            (二)程序不同
            在拍賣中,各競買人對同一標的多次出價的機會,即別人的出價比自已高以后,還可以再次出價,同時應價是公開的,在拍賣中,前一競買人的應價在后一競買人又有更高應價時,即失去約束力,不發生法律上的后果。而在投標中,招標人應帶編制招標文件,設有標底的,標底必須保密,投標人也必須制作投標文件,投標人不能多次出價,只能有一次出價的機會。在招標中,在規定期限內投標的,能否中標不取決投標先后,即使前投標人提出比后投標人在某些方面更令招標者滿意的方案從一起串通拍賣案的實證串通拍賣行為的法律規制由專注畢業論文與職稱論文的http://www.beijingfeeling.com提供,轉載請保留****.,然而在全面衡量后,仍可選擇后投標人中標。
            (三)方式不同
            在拍賣中,競買人公開出價,相互知道其他競買人的價格;而在投標中,由各投標人秘密提出條件,彼此均不知道對方的底細,所以有可能出現兩人以上提出相同承諾條件的情況。
            二、串通投標與串通拍賣適用的法律不同
            《招標投標法》第五十三條規定:“投標人相互串通投標或者與招標人串通投標的,投標人以向招標人或者評標委員會成員行賄的手段謀取中標的,中標無效,處中標項目金額千分之五以上千分之十以下的罰款,對單位直接負責的主管人員和其他直接責任人員處單位罰款數額百分之五以上百分之十以下的罰款;有違法所得的,并處沒收違法所得;情節嚴重的,取消其一年至二年內參加依法必須進行招標的項目的投標資格并予以公告,直至由工商行政管理機關吊銷營業執照;構成犯罪的,依法追究刑事責任。給他人造成損失的,依法承擔賠償責任。”《招投標法》對串通投標的處罰規定了行政責任、民事責任以及刑事責任,同時在《刑法》中也規定了串通投標罪。
            而對于串通拍賣則不然,《拍賣法》第六十五條規定:“競買人之間、競買人與拍賣人之間惡意串通,給他人造成損害的,拍賣無效,應當依法承擔賠償責任。由工商行政管理部門對參與惡意串通的競買人處最高應價百分之十以上百分之三十以下的罰款;對參與惡意串通的拍賣人處最高應價百分之十以上百分之五十以下的罰款。”《拍賣法》對串通拍賣只規定了行政責任和民事責任,并沒有規定刑事責任,《刑法》對此也沒有規定為犯罪。
            我們可以看到,法律對兩種行為的規制是完全不一樣的。
            三、競拍人與投標人之間的關系不同
            由于拍賣和招投標之間的區別,決定了拍賣人之間的關系和投標人之間的關系有明顯的區別。拍賣可以多次出價,而且應價是公開的,且出價的過程有一個持續性,在拍賣開始到拍賣師落錘有一個時間段,在這個時間段內,各競拍人之間可以根據其他競拍的的出價調整自己的出價,這是一個開放性過程,各拍賣人之間實際上本身就具有一種溝通的性質,各拍賣人之間的行為是相互影響的。
            招投標卻不然,投標必須制作標書,各投標人之間的競標是根據各自制作的標書,相互之間也是保密的,因此投標人將標書遞交給招標人,其投標的過程便結束,實際上是一個瞬間性的行為,各投標人之間并無相互的影響。
            因此,拍賣之間本身帶有一定的溝通性,串通只是把公開在拍賣過程中的溝通采用秘密私下的方式進行而已,因此,串通拍賣所的危害要小于串通投標。
            綜上所述,拍賣與投標是兩個完全不同的概念,如果投標解釋為包含拍賣,那不是一種擴大解釋,因為,無論投標的概念如何擴大,都不可能包含拍賣,因此,這是一種類推解釋,而刑法是禁止類推解釋的,對于串通拍賣的處罰是不能定性為串通投標罪的。
            從串通拍賣行為本身的性質來看,這種行為也無需用刑法來規制,根據《拍賣法》宣告拍賣無效,追究行為人的民事和行政責任即可。

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