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          有關于婚姻領域中的法律規避

          導讀:當事人的主觀意愿是真實的。時間因素確實要考慮,但以此來衡量當事人在轉變連結點時其真實的內心意圖是不準確的。實際上,長期而連續地居住在新的國籍國也就意味著,在人身關系的案件中,當事人無法回到原國籍國利用其在新國籍國所取得的權利。客觀上“未回到內國”也就意味著不會對內國的公共秩序等造成不良影響。如果當事人在
          摘 要:在傳統的國際私法中,法律規避制度是重要的組成部分。現代國際民商事交往日益增加,法律規避在各國民商事法律所涉及的各個領域也被廣泛運用。由于法律規避制度最早出現在婚姻領域,本文從婚姻領域簡要分析這一獨立制度,強調對當事人進行制裁時必須考慮時間和公共秩序這兩個因素。隨著時代的變遷,法律規避制度針對的具體行為會隨著公共秩序內容的轉變而發展變化。法官則要注意考慮時間因素在判定規避行為是否需要制裁上所產生的影響。
             關鍵詞:法律規避;婚姻領域;時間;公共秩序
             一、法律規避的簡述
             法律規避,作為婚姻領域中的法律規避由提供海量免費論文范文的http://www.beijingfeeling.com整理提供,希望對您的論文寫作有幫助.國際私法中的一項特殊制度,又稱詐欺規避或欺詐設立連結點,它是指涉外民事法律關系的當事人為利用某一沖突規范,故意制造某種連結點,以避開本應適用的法律,從而對自己有利的法律得以適用的一種逃法或脫法行為。[1]由于1878年鮑富萊蒙王子妃的離婚案,國際私法領域中的法律規避才逐漸被人們關注。在法治不斷完善的當代,法律規避現象也日益普遍,這就引起人們思考其理由。可以概括為以下幾個方面:(1)人類具有趨利避害的本能;(2)各國法律對同一事項的規定存在歧異;(3)沖突規范的存在;(4)在立法和司法實踐中沒有明確的態度,不加禁止或限制。法律規避現象不斷地增加,這既影響了國家法律的威嚴,也不利于保護國際民商事交易安全,也無益于善意相對人,所以研究法律規避理由非常必要。
             二、法律規避理由與婚姻領域
             1、各國在婚姻領域應對法律規避現象的基本情況
             “在婚姻領域,傳統的英美法系國家的法院一般并不承認法律規避理由。但是,隨著有關學說的開始重視,越來越多的英美國家和地區在立法或司法實踐中對法律規避加以禁止或限制,追求法律的公正和捍衛法律的威嚴,例如,美國統一各州法律委員會1912年就草擬的一部《防止婚姻規避法》,就是有關“規避或者違反住所地州的法律而在另一州或者另一國結婚”的法律。[2]
             多數大陸法系國家的司法實踐在該領域遵循規避法律無效的規定。從立法層面上看,1891年《瑞士關于民事關系的法律》規定:“禁止通過在國外締結婚姻來規避瑞士婚姻法。不過也有些國家堅持“部分無效”,如葡萄牙,曾經就有過這樣的規定:天主教婚姻不能解除。假如一位葡萄牙人歸化入墨西哥籍,以便在墨西哥離婚時,葡萄牙法官僅判決其離婚無效,而對于該葡萄牙人的墨西哥籍并不會否定,因為他有權利自由轉變國籍。[3]
             2、在婚姻領域研究法律規避理由不可忽視的因素
             在傳統的婚姻領域中,法律規避現象很容易產生。尤其是在一些國家傾向于認為婚姻是一種制度,規定結婚能力適用婚姻締結地法。[4]這就給行為人提供了規避法律的機會:當事人在這些國家結婚即可達到規避原法律的目的。因此,許多國家就規定行為能力適用當事人的屬人法,無論案件在哪國被提起,人的行為能力總能保持一致。但上述做法要受到兩個因素的制約:時間因素和公共秩序。
             (1)時間因素
             當事人取得一國國籍并據此主張適用法律,雖然在客觀上對其更有利,但并不能就說其存在法律規避。時間因素對認定法律規避有一定的影響,例如,葡萄牙學者認為某當事人轉變了國籍,但他在其新的國籍所屬國連續居住,且該國籍正是該當事人長期期望取得,就不能視為法律欺詐。而新國籍是否是當事人真心期望取得,恐怕就要看當事入是不是在事實上真正地長期而連續地居住在新的國籍所屬國。其理由在于:“未回到內國”意味著新設立的連結點與當事人有事實上的更密切的聯系,以此推斷當事人的主觀意愿是真實的。時間因素確實要考慮,但以此來衡量當事人在轉變連結點時其真實的內心意圖是不準確的。實際上,長期而連續地居住在新的國籍國也就意味著,在人身關系的案件中,當事人無法回到原國籍國利用其在新國籍國所取得的權利。客觀上“未回到內國”也就意味著不會對內國的公共秩序等造成不良影響。如果當事人在取得外國國籍以后,生活狀況沒有發生任何重大變化,就可以認定該國籍變更只是為了造成虛假沖突,構成了法律規避。可見時間因素的影響力大小,還是與公共秩序所受的損害影響程度有關。
             本文要著重分析的并不是時間因素在認定法律規避上的作用,而是要明確法官對該因素的考量是否會影響到多年后還對當事人當年的行為進行制裁性的否定評價。如果當事人確實在締結婚姻時存在法律規避的行為,那么在相當長的一段時間以后,法院仍一概以制裁規避為由來否定這段婚姻的法律效力,恐怕也不盡合理。當代婚姻法尊重既成事實,維護婚姻家庭關系穩定是一項重要的立法精神。若經過發展變化,阻卻人們成立有效婚姻的障礙已不存在,則沒有必要違背這一立法精神。
             第一,隨著時間的推移,當事人和內國的聯系會越來越少直至完全沒有關聯,內國法律被規避的程度也會越來越輕直至消滅,虛假沖突也隨之逐漸向真實沖突轉化。[5]事實上,像婚姻這種關注自然人身份的法律關系的效力究竟如何,應注重將來的發展。例如,在十幾年甚至幾十年以后,當事人以夫妻名義共同生活的事實不僅已具備了充分的確定性,而且共同住所地在雙方的人身關系上的重要性也比他們婚前各自的住所地更加突出。這可以說明婚姻締結后所發生或變更的事件,可以使原本無效的婚姻在時間因素的影響下滿足一定要求,從而可以被法院認定為有效。
             第二,違法行為的后果和影響可能會在很長的時間后逐漸消除。具體來說,若是當事人相互“串通”,被規避國很難立即作出反應,而在相當長的時間后,被規避國只有在維護既成事實的穩定性和制裁已發生的法律規避行為的必要性之間權衡利弊。[6]有學者提出“當法律已寬恕違法行為時,沒有必要再度進行報復。[7]所以這種情況在實踐中應是免除制裁為宜。學者里斯就認為,婚姻是否有效不能一概而論,須根據它在各個相關的具體理由上(遺產繼承、子女身份、損害賠償的請求權等)的影響而定。是否加以制裁還須綜合權衡和比較其他各項價值目標而定。[8]當然,法官應考慮的因素還有很多。例如,尊重既成事實以維護社會關系的穩定性、著重保護弱方利益、相關外國法的內容及其適用資格、適用范圍等。
             (2)公共秩序
             各
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