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          論文聯系方式

          試議商業性債轉股的法律

          導讀:條規定,“本辦法所稱債權轉股權,是指債權人以其依法享有的對在中國境內設立的有限責任公司或者股份有限公司的債權,轉為公司股權,增加公司注冊資本的行為。”這種不需要政府主導完成的債權轉股權行為,在學術界認定為商業性債轉股,亦稱非政策性債轉股。    二、歷史背景    相較于政策性債轉股,在《管理辦法》未出臺之前,
          摘 要:2011年11月23日,國家工商行政管理總局發布了《公司債權轉股權登記管理辦法》,對于企業應對國際金融危機,拓寬融資渠道,優化行業布局和資產結構等將發揮積極作用,也標志著國家正從政策性債轉股轉向商業性債轉股。商業性債轉股的實現,表明法律已經明確認可股東以債權方式對公司進行出資。但債權出資的方式并沒有全部放開,使債轉股在實踐過程中仍然存在法律障礙,容易引起不必要的法律爭議。
            關鍵詞:債轉股;商業性債轉股;政策性債轉股;出資形式
             :A
            
             2011年11月23日,國家工商行政管理總局(以下簡稱“工商總局”)發布《公司債權轉股權登記管理辦法》(工商總局令第55號)(以下簡稱《管理辦法》)。該《管理辦法》將于2012年1月1日起正式實施。這是我國規范商業性債轉股登記管理的第一部行政規章。該《管理辦法》的出臺,標志著我國已經逐漸從政策性債轉股向商業性債轉股轉化,引導公司走向更加開放的市場化。
             縱觀我國債權轉股權的歷史發展,我國目前存在政策性債轉股和商業性(也稱“非政策性”)債轉股兩種。
             在20世紀初,我國的國有企業因不符合市場化發展的要求,資產負債率過高,企業長期處于虧損狀態,我國政府為幫助國有企業走出經營困境,出臺一系列政策法規,實施了一定規模的債轉股。這種債轉股完全是由政府主導完成的,學術界稱這種債轉股為政策性債轉股。所謂政策性債轉股,具體指國家組建金融資產管理公司收購銀行的不良資產,把原來銀行與企業間的債權債務關系轉變為金融資產管理公司與企業間的控股(或持股)與被控股的關系,債權轉為股權后,原來的還本付息就轉變為按股分紅。
            根據《管理辦法》第二條規定,“本辦法所稱債權轉股權,是指債權人以其依法享有的對在中國境內設立的有限責任公司或者股份有限公司的債權,轉為公司股權,增加公司注冊資本的行為。”這種不需要政府主導完成的債權轉股權行為,在學術界認定為商業性債轉股,亦稱非政策性債轉股。
             二、歷史背景
             相較于政策性債轉股,在《管理辦法》未出臺之前,商業性債轉股一直是法律空白。雖然我國《公司法》及《公司登記管理條例》認可債權出資的合法性,但只是做原則性的認定,在實踐操作中卻無法可依或只能事后追認其效力。
             2003年2月1日,《最高人民法院關于審理與企業改制相關民事糾紛案件若干理由的規定》第14條規定:“債權人與債務人自愿達成債權轉股權協議,且不違反法律和行政法規強制性規定的,人民法院在審理相關的民事糾紛案件中,應當確認債權轉股權協議有效。政策性債權轉股權,按照國務院有關部門的規定處理。”
             2009年2月5日,重慶市工商行政管理局出臺《重慶市公司債權轉股權登記管理試行辦法》(渝文審[2009]1號),以下簡稱“《管理試行辦法》”),規定商業性債轉股可以依法辦理工商變更登記,使商業性債轉股在工商辦理登記事宜能夠合法有效。《管理試行辦法》對商業性債轉股作出如下定義:“本辦法所稱的債權轉股權是指公司債權人將其對公司(以下簡稱“被投資公司”)享有合法債權轉為出資(認購股份),增加被投資公司注冊資本的行為。”
             2011年11月23日,工商總局出臺并于2012年1月1日起正式施行該《管理辦法》。該《管理辦法》的出臺,為企業商業性債轉股的實施提供了技術支持,使商業性債轉股不再停留在理論層面,為債權人和企業債務人合理合法的實施債權轉股權提供了實踐操作指引。債權人可以依照該《管理辦法》到工商部門辦理工商變更登記,成為公司的新股東。商業性債轉股的法律由提供海量免費論文范文的http://www.beijingfeeling.com整理提供,希望對您的論文寫作有幫助.
             三、《管理辦法》適用范圍及適用原則
             根據《管理辦法》第三條的規定,商業性債轉股適用于以下三種情形:
             (1)公司經營中債權人與公司之間產生的合同之債轉為公司股權,債權人已經履行債權所對應的合同義務,且不違反法律、行政法規、國務院決定或者公司章程的禁止性規定;
             (2)人民法院生效裁判確認的債權轉為公司股權;
             (3)公司破產重整或者和解期間,列入經人民法院批準的重整計劃或者裁定認可的和解協議的債權轉為公司股權。
             上述三種方式實現商業性債轉股,表明國家對于商業性債轉股采取有限開放原則,并未全面放開債轉股的限制。究其理由,具體分析如下:
             1.債轉股這一行為本身就涉及多重法律關系,不能簡單的從一個法律關系去考慮整個債轉股的合法合規性。
             以合同之債轉為公司股權為例,債權人與債務人可以就債權轉股權的行為作出雙方一致同意的意思表示,只要不違反法律的強制性規定就可以認定其為合法有效的民事合同,因為民事合同的原則是法不禁止則允許。雖然這種協議在雙方之間能夠產生法律效力,但這并不代表債權人真的可以成為股東。依據《公司法》及《公司登記管理條例》,股東必須經工商登記才被認定為股東。而工商登記屬于一種具體行政行為,只有法律法規規定的,行政主管部門才有權做出具體行政行為。行政法的依法行政原則要求工商行政部門在沒有法律法規規定的情況下,不得將債權人變更登記為股東。
             所以,我們需要從商業性債轉股的各個環節分別分析所涉及的債權轉股權的合法性和可操作性。
             2.由于法律規定的債權種類很多,如合同之債、侵權之債、不當得利之債、無因管理之債等。由于債權很難確定數額和公允價值,如果使存在與否具有不確定性、形式具有任意性、內容具有非公開性的債權進行出資,將對公司本身的穩定性造成影響,可能導致債權虛構,虛增注冊資本,影響其他利益相關方,并可能擾亂市場交易安全。因此,本《管理辦法》只約定在上述三種情況下,可以允許公司的債權轉為股權,使公司債權人從對公司享有債權,變更為以債權的數額為限對公司享有股權。
             四、具體剖析適用范圍
             (一)合同之債
             《管理辦法》第三條第(1)款約定,“公司經營中債權人與公司之間產生的合同之債轉為公司股權”,由于合同之債一般為雙務合同,合同任何一方既是債權人又是債務人,如果一方未全面履行自己在合同中約定的義務,則不能認定其為對方的真正債權人,只能認定其在履行完的義務范圍內為對方的債權人。因此,《管理辦法》又指出“債權人已經履行債權所對應的合同義務”。簡而言之,只有當債權人全面履行其在合同中的
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