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          試析風險社會與變動中的刑法理論

          導讀:風險社會與變動中的刑法理論
          風險社會與變動中的刑法理論分析【摘 要】現在的社會是一個風險社會,傳統的刑法理論面對著改革的,各種風險刑法理論層出不窮。在理論界人們對風險的刑法的認識令人堪憂,風險刑法并不能完全取代傳統的刑法,在刑事立法訴訟過程中需要對過失犯和危險犯進行審視。
            【關鍵詞】風險社會;刑法理論分析;傳統刑法
            法定犯與風險社會有著一定關聯,在風險刑法理論中法定犯是一個重要環節,在法定時需要對風險刑法和傳統刑法進行明確,并通過修正刑法的形式使刑法能夠得到不斷的完善。目前在治理風險上采用的主要手段就是通過形式政策進行治理。在形勢政策與刑法的共同作用下實現風險刑法和傳統刑法之間的相互平衡,達到良性發展的目的。
            1.風險社會理論與社會轉型之間的關系
            現代性是風險社會理論的核心內容。自吉登斯后,貝克也意識到了,“我們生活在一個無時無刻不發生變化的世界中,因此,在社會中的理論也將會時刻發生著變化”。現代社會的發展正如貝殼所言現代的手稿需要重新定義、重新撰寫、重新審視,這也正是在風險理論中需要討論的理由[1]。如果將風險社會理論簡單的解釋為一種風險理論,顯然忽視了貝殼的觀點,也難以對社會風險理論能夠在二十年內對刑法理論產生中的影響進行解釋。在這里需要明確一點,雖然是貝克使社會風險理論而文明于世,但這并不是貝克一個人貢獻,除了貝克之外還有多名學者為這一理論做出了相應的貢獻。貝殼在對風險社會的分析和描述對社會中零散性和片斷性進行了總結,他也敏銳的察覺到了社會中的一些新的特征,但并對其進行體系化。由此可見貝克的風險社會理論是獨成一家,但也僅是一條粗線條的理論,同盧曼的系統理論相比仍然存著一定的差距[2]。
            2.在當代法益論的流變與困境
            法益是刑法中的基本概念,是整個體系的核心內容。法益在教義學層面主要只指向兩個方向,一是犯罪本質,二是刑法目的。兩個方向的內部存在一定的緊張性,犯罪更加強調法益受到了相應的侵害,只有侵害到達一定程度后才能夠使刑事制裁變得更加正當化。通過這一方面看待理由時,行為的本身是否應當被懲罰是應當在事后進行審查,應當依據法益本身擁有的屬性對犯罪的本質進行推導。當刑法益被刑法目的所指向時就涉及到了刑法的機能,此時如果發生了法律侵害,應當利用刑法進行直接干預,在該方面對行為是否應當受到處罰時應當著眼于未然,從本質上來看,法益是實現刑法的一種工具,法益的構建及法益中的具體內容都會受到刑法實現的限制。法益內部的緊張為法益在日后發生裂變埋下了伏筆。一方面,從預防犯罪來看,刑法要想實現對社會的保護作用的提高,就不要不斷的擴展法益的轉變,需要將法益的轉變變得更加抽象,只有這樣才能使更多的行為劃入到違法的范圍內,而不會因為缺少在法益上的關聯性而無法質疑犯法行為。另一方面,從約束國家刑法權來看,應當對法益的范圍進行縮減,這主要是因為法益的轉變越具體越能夠起到約束國家刑法權的作用。因此,法益的范圍應當依據社會的實際發展
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